本期作者
孟于群 ,畢業(yè)于北京第二外國語學(xué)院。中國海商法協(xié)會顧問,中國海事仲裁委員會仲裁員、專家咨詢和資格審查委員會委員。大連、上海海事大學(xué)客座教授,北京大學(xué)法學(xué)院客座研究員,中國政法大學(xué)法學(xué)院兼職教授。曾任中國貿(mào)仲委員會和北京仲裁委員會仲裁員,中國貨代協(xié)會法律委員會主任和中國海商法協(xié)會副秘書長。1975年派往中國駐馬來西亞使館工作,1985年后任法律處副處長、處長,1996年任香港華潤運達(dá)保險顧問有限公司董事總經(jīng)理,2000年任中國外運(香港)集團副總經(jīng)理,2002年任中國外運集團總法律顧問。1984年赴美國海特律師所進修,1985年獲律師資格,1991年獲高級商務(wù)師,1993年獲國務(wù)院政府特殊津貼。曾出版九本著作500多萬字,參與中國《海商法》起草,任《海商法大辭典》國際貨運代理分科主編和《中國海商法年刊》編委。多次出席聯(lián)合國航運立法會議、國際海事仲裁員會議、國際海事委員會會議等。
伴隨著共和國的前進步伐,持續(xù)助力于國家對外貿(mào)易的發(fā)展和海洋強國的建設(shè),中國海事仲裁委員會(以下稱“中國海仲”)走過了六十年的光輝歷程。希望通過匯報自己的感悟,慶祝中國海仲甲子華誕,表達(dá)對中國海仲的美好祝愿。壹 我與海仲的緣分
原來我只知道打官司到法院,有原告和被告之稱。1972年,我被分配到中國對外貿(mào)易運輸總公司(以下簡稱外運總公司)海運近洋處工作以后,由于負(fù)責(zé)新馬航線上所經(jīng)營的20幾艘期租船,在經(jīng)營管理過程中經(jīng)常會發(fā)生一些海事糾紛:例如貨物索賠、航速索賠、滯期速遣?,才知道糾紛產(chǎn)生、和解無果后,可以去法院打官司,也可以根據(jù)租船合同和海運提單的仲裁條款去仲裁機構(gòu)進行仲裁。記得有一次,中國租船公司(以下簡稱中租)的一位同事跟我說,她正在著手寫一份答辯狀,提及“申請人”是誰……,這既是我第一次聽到“申請人”和“被申請人”,也是第一次知道“海仲”。一開始,我還以為是寫入黨、入團的“申請人”,后來才知道是案件的“申請人”,中租作為“被申請人”,同時從那次后也知道在海運和租船業(yè)務(wù)產(chǎn)生糾紛后,人們可以依據(jù)租船合同和海運提單的仲裁條款,去境外的仲裁機構(gòu)或者境內(nèi)的海仲機構(gòu)進行仲裁,其裁決書不但具有法律效力,而且是終局的。再后來我就因為工作原因經(jīng)常作為當(dāng)事人,作為“被申請人”參與仲裁案件,尤其是1985年外運總公司成立法律處后,負(fù)責(zé)全公司的訴訟和仲裁案件,對海仲、海仲規(guī)則及其具體操作有了較為全面的了解,也為我后來被聘為海仲委員和海事仲裁員,參與仲裁審理工作打下了堅實的基礎(chǔ)。自從我接觸到海仲以后,我就愛上了海事仲裁,很敬佩和羨慕老一輩的海事仲裁員。1989年,我也成為一名海事仲裁員了。進入這個行列后,我一直虛心學(xué)習(xí),努力實踐,認(rèn)真總結(jié),不斷提升,無論是做邊裁首席,還是擔(dān)任獨任仲裁員,都以極大的熱情,兢兢業(yè)業(yè),認(rèn)認(rèn)真真的態(tài)度投入仲裁工作中,前后處理過50多個仲裁?件,較好地完成了仲裁的本職工作,得到當(dāng)事方的認(rèn)可,獲得海仲的好評,隨后為海仲專家咨詢委員會和資格審查委員會委員,2004被推選為全國優(yōu)秀海事仲裁員。我曾于1989年、1991年和1994年去西德、加拿大、香港參加國際海事仲裁員第九、十、十一屆大會,使我擴大了視野,增長了知識,提升了仲裁能力。 1950年,外運總公司成立以來,一直以中租名義進行對外租船。長期實行一套人馬、兩塊牌子的體制。五十年代,年平均租船量為287艘次, 227.3萬載重噸。租船的最高年份1960年,租船量359艘次,361萬載重噸。七十年代,是中國遠(yuǎn)洋船隊迅速發(fā)展的十年,也是中租租船業(yè)務(wù)興旺發(fā)達(dá)的十年。七十年代,年平均租船量為367艘次,644萬載重噸。租船的最高年份1980年,租船量687艘次, 1475萬載重噸。是中租租船歷史上的最高紀(jì)錄。1973年底,中國租船擁有期租船362艘次,近600萬載重噸,是掌握期租船的最高峰?!爸袊鴹l款”,在國際租船市場上有一個代號為“ZHONGZUTIME1980”,后改稱為“SINOTIME”的期租約范本,人們稱之為“中國條款”。租船人對外租用干貨和散貨船是使用租船人的自擬租約范本,早在七十年代前,國際租船市場上是罕見的。因為那時一般都是用船東制定的租約。中租開始租船時,就著手對船東租約范本的不合理條款進行研究修改。通過多年的努力,對仲裁和共同海損理祘條款也進行了修改。1.仲裁地點:過去租約一直沿用“倫敦仲裁”的條款,后改為“在倫敦或北京仲裁,由被告方選擇”。2.共同海損理算:過去也是在倫敦進行的,后改為按照“1975年北京理算規(guī)則”進行理算。 由于當(dāng)時,租船興旺發(fā)達(dá),我國租船量很大,在租船業(yè)務(wù)中自然產(chǎn)生的糾紛比較多,需要仲裁的案件也就較多,并且全國基本上是統(tǒng)一由外運總公司的中租進行對外租船(當(dāng)時我國各進出口專業(yè)總公司都是委托外運總公司進行租船)再加上外運總公司的領(lǐng)導(dǎo)十分重視租約中的仲裁條款,也希望在海仲進行仲裁。于是在租約中訂有有利于在海仲進行仲裁的管轄權(quán)條款。(當(dāng)時,按東方人的思想,有糾紛后輕易不去打官司,所以當(dāng)原告少,當(dāng)被告多,此時就往往會作為被告選擇北京即在海仲進行仲裁)。早在1959年外運總公司的劉雙恩副總(運輸專家)就是海仲第一屆委員。再加上早在1985年外遠(yuǎn)總公司成立了法律處,其業(yè)務(wù)范圍包括仲裁案件的處理,他們也是想盡辦法,爭取在海仲進行仲裁。外運總公司和中租成了海仲的“常客”。1990年4月3日,我外運總公司財會處戴培元老先生曾給我寫過一封短信,并附帶13個海仲案件摘錄,足以證實和說明我公司對海仲裁決案件高度重視的程度。這封短信這樣寫道:“小孟同志:承給貿(mào)促會之仲裁案匯編壹本已收到,謝謝。經(jīng)我詳細(xì)查閱后,大多數(shù)的租航都是我中租的,有些仲裁師的裁決未必與我有利,只能作為今后工作上參考而已。特別關(guān)于與船東結(jié)算裝卸港滯期和速遺費糾紛問題,我已把其中有關(guān)案例十三宗摘錄下來,除了給海運處等各處作為參考之外,同時附去弍份供你處參考,未知有用否?”外運總公司早期的海事仲裁員有趙宏勛、白立新和白文爽,繼而我接班加入仲裁員隊伍,此后在中租公司和法律部工作的人員中先后有邢乃群、楊運濤、李京、高偉、王英波、翟娟等人被聘為海事仲裁員,并且大部分人寫過與海事相關(guān)的書或文章。我想正是由于上述原因?qū)е履菚r在海仲仲裁的案件比較多的重要原因。處在新時代的海仲一直在廣開思路,想盡辦法,不斷擴大自己的業(yè)務(wù),爭取船貨等各當(dāng)事方在發(fā)生糾紛后,能夠在海仲進行仲裁。為此,海仲在各方面開動了腦筋做了不少工作,我想通過海仲不斷努力一定能找到一些靠譜的辦法,海仲的工作一定能服務(wù)于當(dāng)前發(fā)展的實踐,海仲的事業(yè)一定能不斷向前發(fā)展。 回顧我當(dāng)海事仲裁員的歷程,自己的成長離不開海仲的培養(yǎng),也離不開在海仲參與仲裁的當(dāng)事人,更離不開與我共事的秘書處的劉書劍、宋迪煌、以及陳波、王英民、齊驥等同志們幫助。我最要感恩的是朱曾杰、徐鶴皋、高隼來等幾位資深的海事仲裁老前輩。幾十年來,是他們不但無私毫無保留地給了我仲裁的知識與技巧,而且還以身作則,一言一行給了我做人的品德,同時與他們在一起共事是我的福份,讓我感到很舒服、很溫暖。從他們身上我看到了什么是真純凈;懂得了什么是淡泊名利;明白了做人的準(zhǔn)則;也讓我體會到,越有學(xué)問的人越謙虛。他們那一代人就是只知道勤奮學(xué)習(xí),努力工作,把畢生精力貢獻(xiàn)給祖國和人民,為此,我對他們無比崇敬,認(rèn)為做仲裁員就要做他們那樣的仲載員,他們是我身邊學(xué)習(xí)的楷模。 2015年2月7日,王英波開車接上吳煥寧老師、震英和我四個人前去看望朱老,并邀請朱老到他非常喜歡的“百萬莊園”吃西餐,算是提前給朱老拜個早年啦!餐桌上王英波和震英不時舉起照相機和手機拍照留影,一張5人合影的照片附上說明:今天我們50后,60后,70后,80后向90后即96歲高齡、曾擔(dān)任過海仲副主席的朱老拜早年!五人年齡超過370歲,海商海事歷經(jīng)200年。吃飯時,朱老在我耳邊悄悄說了一句“我要走了”,深深地觸動了我。半晌我不知說什么?這句話在我腦海中停留片刻,不由得思緒萬千。我和朱老相識相知四十載,他老人家給予我的影響太大了,不僅教會我許多專業(yè)知識,還讓我學(xué)到如何做人,如何生活才有意義。朱老是我的長輩,我的恩師,我的朋友,我的偶像,我的榜樣,我的貴人。我是他的晚輩、學(xué)生和“粉絲”。四十年的接觸,尤其是他90歲以后的日子里,我更加了解到,他喜歡看書,喜歡看我們寫文章,喜歡與我們交流、討論案子,喜歡向他咨詢、討論問題,喜歡看到正派、積極向上、認(rèn)真負(fù)責(zé)、刻苦鉆研、負(fù)有民族氣節(jié)和愛國情懷的年輕人……他不喜歡浮躁、不學(xué)無術(shù)、歪門邪道、對工作不負(fù)責(zé)任,不尊重他人的人,對低頭族極為反感。我是他的“忠實粉絲”,曾多次隨他一起參加國際會議。跟著他到過法國參加國際海事委員會會議,也到過西德、香港參加國際海事仲裁員會議。我還有幸和他老人家參加過諸多的國內(nèi)各種研討會,如海商法會議,國際海商法會議,北大國際經(jīng)濟法律會議,無船承運人研討會……忘不了,30年前即1989年9月15日,第一次隨朱老赴西德漢堡參加第九屆國際海事仲裁員大會,他老人家的國際友人真多,英語運用自如,會上會下非?;钴S、談笑風(fēng)生。開幕式那天的下午,朱老作為大會執(zhí)行主席,圓滿地完成了會議的既定計劃,與會代表個個都對他十分尊重。他真不愧為國際舞臺上一位卓著的中國海事仲裁員,令我由衷的敬佩。更忘不了,1994年5月參加香港第十一屆國際海事仲裁員大會,組委會安排我在會上用英語發(fā)表題為“租約中的浮動仲裁條款有效”的論文,第一次用英語在國際會議上演講,我心里不免有些緊張,但看到朱老坐在我身旁擔(dān)任主持人時,很自然地踏實多了,底氣也足了,不由得讓我感到有朱老在真好!我也曾邀請他參加外運總公司的培訓(xùn)活動,為我們系統(tǒng)授課答疑(從1992年起的全國法律工作會議,船務(wù)代理會議……)。印象最深、最有意思的就是1992年那年,我邀請他老人家參加中外運集團在黃山舉行的全國法律工作會議。我們一起乘飛機到合肥后,換乘一輛中型面包車從合肥到黃山。那時,道路本來就不好,再加上正在修路,車子顛簸得十分厲害,就這樣整整坐了14個小時,上午出發(fā),直到第二天深夜才到達(dá)目的地……他老人家每每談起這次“旅游”,都會眉飛色舞地描述當(dāng)時的情景,邊笑邊說,沒有絲毫的抱怨。他老人家就是這么一個十分樂觀的人。面對什么困難都不在話下,永遠(yuǎn)保持良好心態(tài)。
工作中我每次遇到問題我都會向他老人家請教咨詢。他總是百問不厭、耐心細(xì)致地解答所有的問題,讓我受益匪淺,幫我解決了諸多的困難和疑難雜癥,讓我從中得到提升、充實和完善,從而使我分析問題和解決問題的能力得到很快的提高。
朱老90歲那年,我有幸被海商法協(xié)會推薦擔(dān)任本次研討會的主持人,并主持了為他老人家舉行隆重的生日慶典。此后,我和震英每年都抽時間去看望他老人家兩三次,跟他老人家接觸溝通的機會多了。每次去都有收獲,向他老人家匯報“無船承運人法律實務(wù)及案例” 一書的進展并留影紀(jì)念。
我打心底佩服他老人家,活到老,學(xué)到老。90多歲的老人,還在電腦上遨游,上網(wǎng)看各種消息,尤其是一些法律,包括國際法的一些修改變化。在討論國際海上貨物運輸?shù)谒膫€規(guī)則(前三個是《海牙規(guī)則》、《海牙—維斯比規(guī)則》、《漢堡規(guī)則》) 即《鹿特丹規(guī)則》時,且不說他了如指掌,也稱得上十分熟悉。哪兒是原來的,哪兒是新的,哪些對我國有利,哪些對我國不利,他都清清楚楚,并且有自己的觀點和結(jié)論,有自己的主張和意見,對哪條應(yīng)做如何修改都有具體的建議……如果你認(rèn)為他不知或不清楚,在他面前想混過去是行不通的。你只有好好學(xué)習(xí),認(rèn)真準(zhǔn)備,才有資格與他在一起討論……他真是做到了與時俱進。
朱老一直在思考我國法律運轉(zhuǎn)體系的構(gòu)建問題,設(shè)想并擬定了二十幾個研究課題,急切地期待我們后人去研究和立法,殷切地希望在這方面再下一番功夫、努一把力,使我國的航運事業(yè)在依法治航方面也走在世界領(lǐng)先的行列。他老人家說,我國航運事業(yè)發(fā)展到今天,應(yīng)該有資格,也有能力去完成這一歷史使命。每次見到他,首先談的就是他的這一浩大工程的設(shè)想,寄予后人去實現(xiàn)的愿望。他老人家對事業(yè)的執(zhí)著追求,對國家的熱愛忠誠,對民族的興旺發(fā)達(dá),胸懷遠(yuǎn)大抱負(fù)和夢想始終激勵著我,感染著我。他不但是中遠(yuǎn)的“寶”,而且也是航運事業(yè)的“寶”,國家的“寶”。我為自己身旁有這么一塊“國寶”級的老專家而感到無比的驕傲與自豪。他是我國的真正知識分子。我們應(yīng)該像他老人家那樣學(xué)習(xí)、工作和生活,讓我們的人生更加有意義。
朱老身上總有一股年輕人精力旺盛的勁兒,積極參加社會活動,特別是海商法協(xié)會的活動,有時協(xié)會工作人員考慮到他的年紀(jì),未通知他。他知道了還很生氣呢。2013年海商法頒布20周年之際,在他老人家的要求下,他不但參加了北京的座談會,做了長篇發(fā)言,還去大連參加了座談會,高興極了。
“我要走了”!餐桌上,朱老的這句耳語重重地敲打著我的心,我在心中,默默地為他老人家祈禱活到百歲!
那些天我是在煎熬中度過的,一方面想聽到朱老的消息,一方面又害怕聽到他的消息。2015年5月24日朱老離開了我們。朱老這棵大樹倒下了,但朱老的精神卻深深地扎根在我們的心中。我們一定像他老人家那樣一輩子追尋人生中的純真!
(2010年作者夫婦與90多歲高齡海商法資深專家朱曾杰先生在海底撈共進午餐)
還有一位令我敬重的前輩—中國法學(xué)會的徐鶴皋先生。外運總公司因處理涉外案件的需要,早在六十年代就成立了索賠小組。我在外運總公司索賠組工作時,認(rèn)識了徐老。那時我一方面從事過海上貨物運輸業(yè)務(wù),對海上貨物運輸與租船業(yè)務(wù)的具體做法比較了解和熟悉;另一方面在索賠工作中處理糾紛較多,不僅涉及海商法,對租約合同條款也有一定的了解與熟悉。所以外單位來了解情況時,開始是我的師傅高清淵和余本松接待,后來就輪到我來出面接待了。記得徐老(當(dāng)時是中國法學(xué)會的資深法學(xué)專家,也是海事仲裁員)和任繼圣(曾任中國律師協(xié)會會長和貿(mào)仲副主席,精通四國外語),常來我公司。他們在法學(xué)上很有學(xué)問,研究得也很深,卻自認(rèn)為對國際海上貨物運輸與租船業(yè)務(wù)的具體操作環(huán)節(jié),仍不是很熟悉。為了將來更好地處理海事訴訟或仲裁,于是經(jīng)常到我們辦公室來,大家坐在一起探討實踐中遇到的各種問題。一來二去,我有了更廣泛的結(jié)交朋友和學(xué)習(xí)的機會,從中不斷充實自己,學(xué)到不少法律專業(yè)知識,還學(xué)到了做人做事的道理。徐老是我的老鄉(xiāng),解放前就參加了革命,平時生活極其樸素,衣著極其簡單,可對自己要求極其嚴(yán)格。他修養(yǎng)極高,做人有底線。更讓我終身難忘的是:1998年10月28日,在香港工作的我去機場接徐老,并按他的要求,安排入住華潤招待所。為了節(jié)省開支,74歲的他與小張住一間房,每天400港元。老人艱苦樸素的作風(fēng)未曾改變,能節(jié)省的盡量節(jié)省。如果我們現(xiàn)在當(dāng)權(quán)的干部都能這樣想、這樣做就好了。其實,老人家也是工作了一輩子的離休干部,本次又是為了冶金總公司的一個訴訟案子,從倫敦處理完返回途中路過香港的。該案涉及幾百萬美元,如今已是第十一個年頭了,經(jīng)過開庭審理,他代表的冶金總公司終于勝訴,免除了冶金總公司的責(zé)任,真是不容易。這個案子主要打的是程序問題。他在香港辦完事,順便到我辦公室來參觀一下。老同志加老鄉(xiāng)來了,我不知送他什么禮物好,于是準(zhǔn)備給他一些港幣,讓他自己去購物。話剛說出口,徐老立即推出雙手表示拒絕,并對我說:“小孟,使不得,使不得,收了你這筆錢我會一輩子心不安。”于是我連忙解釋到:“這不是公家的錢,是我的工資”。但他還是堅決不收,他說:“那也不行。我沒替你做任何事,不能無緣無故收你的錢,無功不受祿,否則我會睡不好覺?!毙炖系姆磻?yīng)讓我感到震撼,觸動了我的心靈,他老人家的舉動特別真而純,但帶給人的反思卻是一輩子的,人活在世上究竟應(yīng)該如何對待金錢?如何做人?如何做事?這件事無不彰顯徐老從骨子和血脈中的廉潔作風(fēng)和他做人的準(zhǔn)則,令我肅然起敬,頓時他老人家在我心中的形象更加高大起來!我總在想:要是我們國家的干部、黨的干部和法律工作者都能像徐老這樣該多好呀!每當(dāng)想到這一幕,我都心潮澎湃,久久不能平靜。我在心中永遠(yuǎn)告誡自己:做人就要做徐老這樣的人!(2018年5月19日作者夫婦看望闊別已久的96歲高齡的徐鶴皋先生)
高隼來先生是海仲的創(chuàng)始人,時任海仲副主席和貿(mào)仲副主席,也曾是中國海商法協(xié)會的副主席。在法學(xué)界,尤其是在海商法界德高望重,受到大家尊重敬仰。他一生與世無爭,不為名利,尤其在鮮花、掌聲和名譽面前都很低調(diào)。他為人正直誠懇,對待工作極其認(rèn)真負(fù)責(zé)與嚴(yán)謹(jǐn),稱得上是一絲不茍、精益求精;他知識淵博,又那么謙虛。在我與他接觸的三十多年里,不但從他身上學(xué)到許多知識,還學(xué)到許多好思想、好品德、好作風(fēng)。他是我的良師益友,是我一輩子的學(xué)習(xí)楷模。高老辦事非常嚴(yán)謹(jǐn),虛心好學(xué),他的處事風(fēng)格給我留下了極其深刻的印象。雖然他是一位經(jīng)驗豐富的資深仲裁員,但在處理仲裁案件中,無論是作為首席仲裁員,還是作為普通仲裁員,他都在開庭前認(rèn)真閱讀雙方提供的證據(jù),開庭后仔細(xì)傾聽雙方的意見,寫裁決書時用詞非常嚴(yán)謹(jǐn),并站在雙方的角度去反復(fù)思考推敲全面分析,斟酌每一條法律是否適用得當(dāng),道理充分,證據(jù)確鑿。若對案件中涉及的某些具體業(yè)務(wù)與環(huán)節(jié)不十分清楚,或者未完全弄明白時,他不會忙于下結(jié)論,而是走出去,下到基層有關(guān)單位,反復(fù)咨詢提問,直到把問題徹底搞清楚,才會提出精準(zhǔn)意見或做出裁決,讓當(dāng)事雙方心服口服,經(jīng)得起時間的考驗。記得九十年代初的一天,我剛上班,正在進口大樓二樓外運總公司近洋處伏案工作,耳邊好像聽到有人叫“小孟”,順著喊聲猛抬頭,只見到老高笑容可掬地提著一個黑色的手提包朝我走來。我趕緊起身迎上去,握住他老人家的手問道:您怎么來了,找誰呀?他答道:我來請教你。聽后,我心里忐忑不安,不知所措,不知他要問些什么問題。因為那時的我還只是海事仲裁隊伍中的一名新兵,他已是一位資深的老仲裁員啦!還有一個案件,是一條租船在進天津港的航道上碰到一個錨,致使船舶受損,產(chǎn)生了貨損,需要仲裁庭判定此港是否為安全港,即航道上的這個錨是該船在進港前就已在航道上,還是該船進港時漂流到航道上的?為此,他又一次來到我辦公室向我這個年青人咨詢,問我在租船業(yè)務(wù)中是否碰到過類似事件,同時還想聽聽我對此案的意見。我真是一次次被感動著。更讓我感恩的是,2009年我準(zhǔn)備出版《國際海運疑難典型案例精析》一書,該書共分十六大類,其中第十一類為海運仲裁篇,列舉7個案例分析,其他類中也有一些仲裁案例。當(dāng)時我心里琢磨來琢磨去,很想請高老出面給我作序,但又怕他不肯答應(yīng),因為按他以往的“規(guī)矩”,輕易不會答應(yīng)的。終于有一天,我鼓足勇氣,登門拜訪,輕聲輕氣地向他提出了我這個小小的心愿和請求,然而,令人興奮的是,高老欣然答應(yīng)了,我真是喜出望外啊!當(dāng)時,他只問了一句話,要寫多少字。這樣的一幕幕情景好象就在昨天,始終歷歷在目。
(2016年作者夫婦與90歲高齡的海商法資深專家高隼來先生合影)
這是一宗英國法院二審勝訴,贏得北京仲裁最終完勝的案件!是英國法院兩審判決租約的“浮動”仲裁條款有效的第一案。此案外運總公司維護了我國仲裁管轄權(quán)的尊嚴(yán)。那是1990年1月18日,德克薩斯星輪航行在香港至新加坡的途中,發(fā)現(xiàn)船上第二艙裝有危險品環(huán)氯氯炳烷集裝箱泄漏有毒化學(xué)氣體。該輪抵新加坡港口后遭拒絕處理這批貨,在此情況下,二船東堅持繼續(xù)航行歐洲目的港處理;外運總公司堅持回青島港,卸下有問題的貨物并處理,然后再航行至歐洲目的港卸貨,雙方未達(dá)成一致意見,造成該輪在新加坡滯留20多天,產(chǎn)生船期損失。最終還是外運總公司堅持了自己的意見,于是產(chǎn)生糾紛,二船東本應(yīng)根據(jù)租約第35條有關(guān)“本租約項下發(fā)生的一切爭議應(yīng)提交仲裁,仲裁地點在北京或在倫敦,由被告人選擇”的約定,提交仲裁。但二船東完全不顧租約明文規(guī)定的仲裁條款,單方在英國法院提起訴訟。我外運總公司律師和英國律師緊密配合,認(rèn)真研究英國有關(guān)法律,在法庭上據(jù)理力爭,堅持在我國北京仲裁,并提出充分的理由和依據(jù):(1)承租人即外運總公司與船東所簽租約中的仲裁條款是明確的、清楚的。(2)該仲裁條款是一個書面的、有效的仲裁條款,符合1958年《紐約公約》的有關(guān)要求,原告(挪威)、被告(中國)、法院(英國)所在國均是上述公約的締約國,更應(yīng)尊重租約中的仲裁條款,因此,要求英國法院駁回原告請求。(3)本案中實實在在存在著糾紛。(4)在北京仲裁,就是在中國海事仲裁委員會仲裁。海仲在國際上是有相當(dāng)聲譽的,仲裁員中不僅有國內(nèi)資深的專家,而且還有境外的專家。目前我國有一大批從事海商法專業(yè)的人才,所運用的法律原則也是與國際慣例和做法相一致的,在北京仲裁同樣能夠得到公正合理的裁決。(5)本案應(yīng)在被告所選擇的北京進行仲裁,應(yīng)適用我國法律。1992年8月英國一審法院和1993年5月英國上訴法院均判決德克薩斯星輪糾紛一案租約中的仲裁條款有效,停止了訴訟程序。此案被列為英國勞合社判決“浮動”仲裁條款有效的首個判例,該案對航運界影響較大。二船東敗訴后,轉(zhuǎn)至海仲提起仲裁。此時,外運總公司稱二船東仲裁時效已過,請求海仲駁回二船東的申請。海仲采納了外運總公司的意見,駁回二船東的仲裁請求,最終以二船東徹底敗訴了結(jié)此案。本案勝訴的重大意義,不僅在于它為我國贏得了仲裁管轄權(quán),而且對判例法系的國家來說,也將成為英美法系中關(guān)于“浮動”仲裁條款效力的經(jīng)典判例被載入史冊。這個案子維護了海仲的權(quán)威性,認(rèn)定了我國仲裁條款的有效性,也是我一生中處理涉外仲裁最具有意義的案件之一。
02 獨任棘手的案件
作為獨任仲裁員裁決案件有時十分棘手。因為案件標(biāo)的雖然不大,但案情卻很復(fù)雜,有些事實又難以舉證,更加重了裁判的難度與責(zé)任。記得有一次,我接案后進行了詳細(xì)的研究,開庭前列明了問題清單和案件焦點,庭后對于爭議較強的問題反復(fù)思量,查找依據(jù),并向業(yè)內(nèi)其他專家虛心請教,最后撰寫出40余頁的裁決書,花費我不少時間和精力。該裁決書得到當(dāng)事人的認(rèn)可。該案結(jié)案了,而我一直在思考一個問題,即如何做一名公平公正的仲裁員?多年來,在擔(dān)任海事仲裁員的過程中,碰到各種各樣的案件,有的責(zé)任較易劃分,很快能夠認(rèn)定和作出裁決;有的審理起來就很棘手,不像小蔥拌豆腐一清二楚三七開或四六開,或按責(zé)任比例大小劃分;有的案件很難拿捏,似乎認(rèn)定某一方負(fù)全責(zé)有一定道理,認(rèn)定雙方都負(fù)全責(zé)或雙方都不負(fù)全責(zé)也有一定道理,但按比例劃分又無法做到,要么一方勝,另一方輸,要么一方敗,另一方勝,糾結(jié)得很。實踐中許多案件常常是不規(guī)范(做法不規(guī)范、合同簽署不規(guī)范)、不嚴(yán)謹(jǐn)?shù)模蜃C據(jù)不足,或證據(jù)缺胳膊短腿,或雙方都有違約行為,加上案情并非清晰,想找類似案件參考都找不到;想套用法律相關(guān)條款又套不上;想尋找高人請教,一打聽未曾有人處理過;雙方代理律師也不給力,無書面代理詞或代理詞很簡單。面對種種案件,尤其擔(dān)任獨任仲裁員,真是一種考驗和挑戰(zhàn);同時從另外一個角度講,也是一種動力和潛能的挖掘。我充分運用所掌握的法律知識和所熟悉的行業(yè)特長,發(fā)揮長期積累的仲裁經(jīng)驗與技能,力求使案件得以精準(zhǔn)的裁決。每每裁決后,再次進行回顧總結(jié)提升,以使自己不斷勝任這份仲裁員的工作。今天在快速發(fā)展的信息時代,在瞬息萬變的互聯(lián)網(wǎng)時代,不加倍學(xué)習(xí)就要落后,就會被淘汰,所以人要活到老學(xué)到老,才能練就一身硬功夫,才能心里踏實、有底數(shù)。 我在每個案件的整個過程中都堅持按規(guī)矩辦事,做到干干凈凈,不攙雜念。有一次碰到一個案件,被申請人的總經(jīng)理也是海事圈的人,他們認(rèn)為自己很有理,如果敗訴金額很大、責(zé)任很重,希望仲裁庭能多聽聽他們的意見。于是,通過關(guān)系找到我,多次打電話找我,想邀請我去吃飯。我理解他們的心情,但仲裁庭是有紀(jì)律要求的,不能見任何一方當(dāng)事人。所以我一律謝絕了。我不僅不能與他見面,也不能在電話里透露任何與案件有關(guān)的事,這是仲裁的規(guī)矩,我不能破壞這一規(guī)矩。當(dāng)了幾十年的仲裁員,我還是懂得的,要公正,要維護自己的聲譽,不能斷送一名仲裁員的一身清白。開庭后,我并未因此而影響自己主持仲裁工作的正常進程,也沒偏袒任何一方,而是認(rèn)真傾聽雙方當(dāng)事人的發(fā)言, 讓他們盡量闡述各自的理由,不帶一點個人情緒。庭后寫裁決書時亦是同樣心態(tài),無論關(guān)系遠(yuǎn)近,都實事求是,依法辦事,做到公正公平。即使該當(dāng)事人因為沒有被裁定全勝而不滿,甚至失聯(lián)與我,也無關(guān)緊要。這樣的結(jié)果,我是仔細(xì)謹(jǐn)慎斟酌的,面對考驗我做到了規(guī)規(guī)矩矩做事,堂堂正正做人,堅守了自己的底線。守住自己的底線,一輩子清廉并非易事。記得退休時,一位老總和我說,“孟總,你真幸福,安全軟著陸了?!边@話對也不對,為什么這么說呢?說對,是因為退休時,我的確是安全軟著陸了,說不對,是因為我還活在這個多元化的市場經(jīng)濟中,充滿誘惑的社會里,仍然需要保持廉潔作風(fēng),清醒的頭腦,繼續(xù)守住自己做人的底線,否則還不能算是安全的。在我的仲裁生涯中,絕不能做任何有損職業(yè)道德、違反仲裁規(guī)則的事,我的這一態(tài)度與立場是一貫的,是堅定的。 記得海仲2015年仲裁規(guī)則實施之際,海仲與北京大學(xué)法學(xué)院聯(lián)合舉辦模擬仲裁庭活動,我被邀請與張永堅、雷旭暉組成模擬仲裁庭,同時由王英波和蔣敬業(yè)兩位律師分別擔(dān)任申請人和被申請人代理人出庭。當(dāng)時我欣然接受了,希望能夠出一份力?;顒佣ㄓ?月在北京大學(xué)模擬法庭進行。隨后海仲組織我們參與模擬庭活動的仲裁員和代理人召開了第一次預(yù)備會議。會前我做了認(rèn)真的準(zhǔn)備,會上做了積極的發(fā)言,提出自己的建議和意見,爭取相互配合,圓滿完成任務(wù),五個人信心滿滿。但誰也沒料到我竟然缺席了。由于我身體突然出現(xiàn)情況住院了,不得不違心地退出了這次模擬仲裁庭的活動。說違心是因為住院了還不甘心,不想退出,一心只想有利于海仲事業(yè)發(fā)展的活動就要積極去做去推動。后來直到我愛人陳震英知道了說,你都這樣了,還不及早告訴海仲齊驥,盡早換人替代你。最終在醫(yī)生決定做手術(shù)的情況下我才放棄,由陳震英代我向海仲表示歉意和遺憾,讓他們臨時換人了。這件事不僅讓我至今感到遺憾,就連共同參與此次活動的幾位戰(zhàn)友也為我的缺席而感到遺憾,因為我們當(dāng)時都認(rèn)為組織這樣的活動很有意義。 自1989年擔(dān)任海事仲裁員以來(后又被聘為貿(mào)仲仲裁員和北京仲裁委員會的仲裁員),自己做過仲裁員、首席仲裁員和獨任仲裁員,親自處理約50個仲裁案件,體會深刻的是: 每接手一個案件,既是挑戰(zhàn)也是考驗。我們必須遵循規(guī)矩,遵守底線,認(rèn)真負(fù)責(zé)。 (1)庭前準(zhǔn)備,認(rèn)真負(fù)責(zé)。對每個案件,無論涉及金額幾萬元還是幾千萬元,審閱的材料幾十頁還是數(shù)百頁;無論自己是一般仲裁員還是首席或獨任仲裁員,都應(yīng)當(dāng)對當(dāng)事雙方提供的資料仔細(xì)閱讀,有的案件甚至要讀多遍,劃重要標(biāo)記。遇到字跡不清晰、英文字母太小寫不規(guī)范,我都會用放大鏡仔細(xì)看。擔(dān)任首席或獨任仲裁員時,我要自己寫出較詳細(xì)的庭前提綱,及庭上要向當(dāng)事雙方提問的內(nèi)容,開庭時,資料多就分成兩部分或三部分,肩扛手提,有時甚至放在行李箱中拖去開庭。(2)庭中調(diào)查,無私無畏。每個案件的開庭審理工作,我都會遵守仲裁規(guī)則,堅持仲裁員的職業(yè)道德。做到不偏不倚、平等相待。即使庭上出現(xiàn)有的當(dāng)事人為了達(dá)到自己的目的,當(dāng)場污辱我,并威脅庭后要去仲裁委和法院告我,我也毫不畏懼堅持自己的正確立場;有時候?qū)ξ矣驳牟恍?,庭后又來軟的,發(fā)短信給我,聲稱自己錯了,賠禮道歉,對此軟行為我也不買賬,裁決時,仍舊堅持原則,實事求是,依法裁決。(3)庭后裁決,仔細(xì)謹(jǐn)慎。對每個案件的裁決書,我都運用自己的知識和經(jīng)驗,按照仲裁規(guī)則,做出公正、公平的裁決。為了達(dá)到準(zhǔn)確,當(dāng)自己吃不準(zhǔn)時,就去翻閱許多有相關(guān)的資料,向?qū)<覍W(xué)者請教,進行再三推敲,不停地仔細(xì)思考,直到搞明白,心中有把握了,才下筆作出判斷,做到有根有據(jù),以理服人。 在裁決案子時,要積極不拖拉,因為這既是一個人做事的風(fēng)格與習(xí)慣問題,又是仲裁規(guī)則中的一個要求。仲裁與訴訟的一個很大區(qū)別就是仲裁時間短,訴訟時間長,這恰恰是當(dāng)事人選擇仲裁的重要原因之一。但事物總是有兩面性,在講積極高效時,切不可忽略謹(jǐn)慎行事,因為我們處理的仲裁案件中有難有易,須區(qū)別對待,絕不能圖快而草率作出裁決,哪怕是爭議金額小的案件,也要作出精準(zhǔn)的裁決,對于金額大的案件,更要謹(jǐn)慎認(rèn)真地斟酌每一句話,這樣才能作一名合格的仲裁員,也是要想長期做仲裁員,應(yīng)具備的最起碼的要求和條件之一。在仲裁實踐中,我們應(yīng)對哪些情況區(qū)別對待和處理呢?我也歸納總結(jié)一下:(1)有的責(zé)任很分明,就像小蔥拌豆腐一樣容易作出裁決;(2)有的責(zé)任剛好一半對一半,此類案件也好作出裁決;(3)有的責(zé)任很清楚,但證據(jù)不足也好裁決;(4)有的責(zé)任不是很清楚,但證據(jù)比較清楚充足,裁決起來雖然很糾結(jié),但最后還是可以下手裁決的;(5)有的責(zé)任不清楚,雙方提供的證據(jù)也不充分,或有瑕疵,加上事實也不清楚,此類案件就比較糾結(jié)了,到最后都難于落筆,這就累苦了仲裁員,必須下大力氣去作裁決;(6)最難的案件莫過于雙方當(dāng)事人做的業(yè)務(wù)本身就不規(guī)矩,不規(guī)范,情況不明,證據(jù)又缺乏,不僅缺胳膊缺腿,而且沒有明確能適用的法律條款,最后只好憑經(jīng)驗處置,作出裁決。
03 做一名稱職的仲裁員不容易
當(dāng)一名仲裁員不容易,做一名合格的仲裁員更不容易,成為一名好的仲裁員就更難了。仲裁與訴訟既有相同之處,又有一定區(qū)別。仲裁員的一個最大特點,就是來自各行各業(yè)的專家,需要對其所進行仲裁的行業(yè)很熟悉。我結(jié)合幾十年的仲裁實踐,覺得要想當(dāng)一名好的仲裁員必須首先符合以下幾個條件: 一是熟悉某些行業(yè)業(yè)務(wù),是該行業(yè)的行家里手;二是熟悉仲裁規(guī)則和仲裁程序;三是了解掌握有關(guān)的法律法規(guī);四是具有很高的職業(yè)道德,能做到公平公正合理進行裁決;五是工作認(rèn)真,責(zé)任心強,對所進行仲裁的案件要思路敏捷清晰;六是善于傾聽雙方或多方當(dāng)事人的訴求和意見,具有較高的仲裁技巧和調(diào)解能力??傊鳛橐幻俨脝T要明白:仲裁員有“風(fēng)光”的一面,像法官一樣有權(quán)作出判決;但也有人們所不知的“苦楚”,像病人一樣糾結(jié)痛苦。同時他不像律師那般,雖會累一些,但錢多,當(dāng)仲裁員苦累,收入甚少,所以,要想當(dāng)仲裁員就要有吃苦的思想準(zhǔn)備,就要明白在我國當(dāng)仲裁員是一種社會責(zé)任,是一種擔(dān)當(dāng),是對社會做出一份貢獻(xiàn),而不是一條發(fā)財之路。