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聯(lián)系我們編者按
隨著新型冠狀病毒疫情的爆發(fā)，國內國際各項管控措施的不斷升級，各項經濟活動，特別是對外貿易以及航運受到的不利影響正在日益顯現(xiàn)，有關行業(yè)涌現(xiàn)出諸多亟待解決的問題。
值此形勢，中國海仲聯(lián)合中國國際貨運代理協(xié)會、中國潛水打撈行業(yè)協(xié)會、中國拆船協(xié)會、中國船舶工業(yè)行業(yè)協(xié)會、中國船東互保協(xié)會、中國港口協(xié)會、中國物流與采購聯(lián)合會、中國國際商會、中國海商法協(xié)會、中國船東協(xié)會及中國漁業(yè)協(xié)會等行業(yè)協(xié)會，依托仲裁員專家力量，匯聚法律界智慧，努力為行業(yè)和法律界搭建交流和解決問題的平臺，以期有效幫助企業(yè)合理安排合同履行工作，做好事前爭議解決規(guī)劃，保障涉外經濟持續(xù)平穩(wěn)運行。
中國海仲特在“海仲文集”專欄中新推出“疫情防控法律專題”，通過本公眾號與上述行業(yè)協(xié)會公眾號、網(wǎng)站等平臺持續(xù)同步刊載優(yōu)秀專家學者的相關系列文章，就疫情引發(fā)的法律實務問題、當前實踐中最迫切需要厘清、解決的問題進行對癥分析，為行業(yè)一線面臨的具體問題及時提供法律理論和實務方面的解決策略。
中國海仲與您攜手，共同抗“疫”，共克時艱！
本期作者 陳鵬，1957年5月出生于浙江，1982年1月畢業(yè)于上海海運學院（現(xiàn)上海海事大學），獲工學學士學位、工程碩士學位，研究員專業(yè)技術職稱。曾任中國海事局船員管理處處長、法規(guī)規(guī)范處處長，遼寧海事局副局長，大連海事大學紀委書記，天津海事局黨組副書記、巡視員，中國航海學會會員、中國海商法學會理事；曾受聘首屆中國海事專家委員會常務委員兼法規(guī)分委會主任，中國交通通信信息中心專家委員會委員；現(xiàn)受聘交通運輸部法律顧問兼任法律專家咨詢委員會委員，大連海事大學講座教授?，F(xiàn)任大連海事大學“中國海事政策法規(guī)與發(fā)展戰(zhàn)略研究中心”主任。陳鵬同志長期從事我國船員管理和海事法制工作，在海事業(yè)務和海事法治方面具有較深的理論和實踐經歷。 2019與2020年交替之際，全球都沉浸在迎接21世紀第三個十年元年的喜慶之中。尤其正值中國傳統(tǒng)春節(jié)即將來臨，一年來辛勤工作、學習的人們，紛紛打點行囊準備或者已經踏上與家人團聚之旅。然而，一種新型冠狀病毒感染的肺炎疫情卻已經悄然出動，迅速蔓延。疫情引起了黨中央和各級黨委、政府以及疾控、醫(yī)療、科研機構的普遍重視，采取了史無前例的嚴格防控措施，打響了前所未有的、全國軍民人人投身的戰(zhàn)“疫”。疫情也引起了國際社會的嚴重關注，世界衛(wèi)生組織在當?shù)貢r間1月30日晚，將這次新型冠狀病毒感染的肺炎疫情宣布為“國際關注的突發(fā)公共衛(wèi)生事件”（PHEIC）。截止2020年2月15日12時，我國發(fā)現(xiàn)確診病例達66578人，疑似病例8969人，死亡病例1524人，發(fā)生疫情的國家多達24個。疫情的嚴重程度遠超2003年的“非典”。 這次突如其來、極其嚴峻的新冠病毒疫情已經使國內生產和城市服務幾乎“停擺”，本來可以豐富多彩的春節(jié)假期一片蕭條。疫情對我國經濟各領域的影響是顯而易見的。交通運輸業(yè)是國民經濟的基礎性、先導性、國際性、服務型產業(yè)，其受到的沖擊將尤為嚴重。目前，國內的交通運輸和物流受到顯著的影響，春運返程下降幅度達80%多，國際航行船舶來港比同期減少近10%，國際上20多個國家對來自或經停中國港口的船舶實行嚴格的限制措施，船員的正常工作和生活也遭受嚴重的影響。 一、新冠肺炎疫情對船員的影響 目前，各行各業(yè)都在響應中央關于一手抓疫情防控、一手抓復工生產的指示精神，在繼續(xù)嚴格應對疫情的同時，努力推進復工復產。在航運生產方面，交通運輸部出臺了一系列積極、嚴格的應對措施，交通運輸部海事局發(fā)布了簡化和便利港航企事業(yè)單位、船員辦事的手續(xù)和防控指南，國際海事組織（IMO）也發(fā)出通函指導船舶和船員的疫情防控。中國海事仲裁委員會、中國航海學會、海事大學、中國航運50人論壇、海事服務網(wǎng)、信德海事等眾多與航運相關的專業(yè)機構、媒體、專家正在積極調查研究疫情給航運業(yè)經濟帶來的負面影響，對后疫情時期應當采取的中期應對措施和長遠的完善對策。涉及到船員在本次新冠病毒肺炎疫情中遭受的損害和權益保障的問題，有關專業(yè)機構和專家雖有提及，但是還需要我們進一步的關注和研究。 目前在疫情中受到較大關注兩個涉及船員的案例。一是，一名武漢籍遠洋船員按照公司的安排在北方某港口離船中轉回家休假，但當?shù)貛缀跛械馁e館都拒絕其住宿，到處碰壁，最后求助政府并在媒體的關注和海事局及其所在公司的幫助下，才得以妥善解決。二是，2月3日到達日本橫濱海域的大型豪華郵輪“鉆石公主”號，船上3711人，其中船員1045人。2月5日檢測發(fā)現(xiàn)10名確診病例，日本當局即令該郵輪在海上實施封船隔離。截止2月15日，日方發(fā)布的消息稱確診的感染人數(shù)已經上升至285例（其中船員21人），目前 “鉆石公主”號仍在港外錨泊隔離。類似的郵輪還有1月25日回到天津港拋錨停泊十幾個小時的“歌詩達賽琳娜”號郵輪，目前仍在南海游弋的“威士特丹”號郵輪。據(jù)說涉及類似情況的郵輪共21艘。 但上述兩個案例僅僅是此次疫情中涉及船員的某些問題，從網(wǎng)上資訊和分析看，可能涉及船員權益的問題應遠不止這些，有些可能在疫情發(fā)展、結束后才進一步顯現(xiàn)。目前的問題可概括為以下幾種： （一）從疫情嚴重地區(qū)始發(fā)或經停的船舶，或者船上有疑似病例的船舶，船員的疫情防控問題； （二）前往船舶任職或者離船遣返的船員，途中的疫情防控、生活保障問題； （三）船員任職期間感染新冠肺炎的船員是否屬于工傷問題； （四）船員因疫情不能按照約定履行合同問題； （五）船員因疫情延長休假、待派或延遲休假期間的薪酬問題。 二、新冠肺炎疫情下，船員相關權益的保障 上述問題，有的有相應的法律制度規(guī)定，有的就沒有明確的法律制度規(guī)定，有的法律規(guī)定并不明確適用船員。 1、關于船上船員的疫情防控問題 2、關于船員赴船任職和遣返途中的疫情防控和保障問題 在疫情初期尚未嚴格限制人員流動時，可能有的船員按照公司的指令在指定的時間到指定的港口上船；或者按照合同約定、公司的安排解職離船遣返。當疾控措施嚴格限制人員流動時，當事船員正在途中，會遇到很多問題和困難，尤其是各地執(zhí)行的限制措施不一樣、掌握的寬嚴程度不一致，船員自身有時很難解決，就像媒體報道的武漢籍遠洋船員在我國北方某港口離船時遇到的困難那樣。好在我國中央和地方政府有關疫情疾控措施總體上是比較明確的，經船員求助和媒體的呼吁，當?shù)卣⒑Ｊ戮?、公安的積極協(xié)調和作為，類似問題都能得到比較妥善的解決。我們的船員也都能夠理解并積極配合當?shù)卣姆揽刂贫取?/p> 3、關于船員任職期間感染新冠肺炎的工傷認定問題 1、人社部、財政部、衛(wèi)健委三部委聯(lián)合發(fā)布的《關于因履行工作職責感染新冠肺炎的醫(yī)護及相關工作人員有關保障問題的通知》（人社部函[2020]11號）明確：“在新冠肺炎預防和救治工作中，醫(yī)護及相關工作人員因履行工作職責，感染新冠肺炎或因感染新冠肺炎死亡的，應認定為工傷，依法享受工傷保險待遇。已參加工傷保險的上述工作人員發(fā)生的相關費用，由工傷保險基金和單位按工傷保險有關規(guī)定支付；未參加工傷保險的，由用人單位按照法定標準支付，財政補助單位因此發(fā)生的費用，由統(tǒng)計財政予以補助”。這個文件中，不太明確的就是“相關工作人員”的范圍，可以有多種解讀。 2、《工傷保險條例》第十四條和第十五條的相關規(guī)定，職工有下列情形之一的，應當認定為工傷：（1）在工作時間和工作場所內，因工作原因受到事故傷害的；（2）工作時間前后在工作場所內，從事與工作有關的預備性或者收尾性工作受到事故傷害的；（3）因工外出期間，由于工作原因受到傷害或者發(fā)生事故下落不明的；有下列情形之一的，視同工傷：（1）在工作時間和工作崗位，突發(fā)疾病死亡或者在48小時之內經搶救無效死亡的；（2）在搶險救災等維護國家利益、公共利益活動中受到傷害的。 從上述政策和法規(guī)看，筆者認為，船員在工作期間感染新冠肺炎或感染新冠肺炎死亡是否屬于工傷，不能一概而論。筆者認為有兩種情形，是基本符合上述政策法規(guī)的。 第一種，類似大型郵輪“鉆石公主”號上的船員。該郵輪被日本政府依據(jù)《1982年聯(lián)合國海洋法公約》、世界衛(wèi)生組織的《國際衛(wèi)生條例》和本國法律拒絕在橫濱港靠泊，在海上錨泊封船隔離。船上的船員需要為被隔離進行醫(yī)學觀察或等待醫(yī)學檢測、流行病學調查的旅客提供相應的服務，需要履行維持船上隔離措施的職責。這時的船舶，相當于武漢的方艙醫(yī)院，船員直接在疫情防控一線履行職責，應當視為上述三部委文件中所述的在新冠肺炎預防和救治工作中履行工作職責的相關工作人員。 第二種，為抗擊疫情和保障疫情重點地區(qū)物資供應，按照政府的統(tǒng)一安排和船公司的指令，承擔前往疫情重點地區(qū)救災物資運輸任務的船舶上工作的船員，屬于《工傷保險條例》第十五條所述的在搶險救災等維護國家利益、公共利益活動中受到傷害的工作人員，也應當視為符合上述政策法規(guī)的相關工作人員。 上述兩種情形下，船員因履行職責而感染新冠毒肺炎或者感染新冠肺炎死亡，可以適用上述文件和《工傷保險條例》的相關規(guī)定，依照法定程序認定工傷并依法享有相應的保障。 其他因船上工作需要，在船上工作期間，或者在前往船舶任職、解職離船遣返的途中，船員感染了新冠肺炎或者感染新冠肺炎死亡，一般不能適用上述政策法規(guī)，因而不能認定為工傷。 除上述文件明確的政策和《工傷保險條例》外，對于船員任職期間的患病、人身傷殘、死亡（失蹤），相關海事法律法規(guī)和國際公約還專門規(guī)定了相應的保障措施。根據(jù)我國《船員條例》第二十五條第二款的規(guī)定，船員用人單位應當為駛往或者駛經疫區(qū)或者運輸有毒、有害物質的船舶上工作的船員，辦理專門的人身、健康保險，并提供相應的防護措施。按照國際勞工組織《2006年海事勞工公約》規(guī)則2.5和規(guī)則4.2的相關規(guī)定，船公司應當承擔船員在船工作期間（包括船員前往船舶任職途中、在船任職、解職離船遣返至目的地的整個區(qū)間）因患病、人身傷殘、死亡（失蹤）、交通、食宿等所有合理的開支和適當?shù)陌才?。因此，船員感染新冠病毒肺炎或因感染新冠肺炎死亡，只要屬于工作期間感染的，無論是否屬于工傷，均無需自我承擔醫(yī)療費用。如果工傷保險、商業(yè)保險等費用短時間不能到位的，按照《船員條例》和《2006年海事勞工公約》以及我國政府、船東協(xié)會、船員工會組織依照該公約的規(guī)定由三方訂立的《中國船員集體協(xié)議》，船東或其依法委托的財務擔保人應當先行支付相關費用。 4、船員因疫情不能按照約定履行合同問題 新冠肺炎疫情給各行各業(yè)的合同履約帶來了巨大的沖擊和不確定性。涉及船員的，主要是就業(yè)及履行船上服務的相關協(xié)議。我國目前船員就業(yè)的協(xié)議比較復雜，有勞動合同、勞務合同、外派合同、上船協(xié)議。勞動合同是按照我國《勞動法》《勞動合同法》《船員條例》，船員與用人單位之間簽訂的協(xié)議，也是《2006年海事勞工公約》所指的“海員就業(yè)協(xié)議”（seafarers’ employment agreement）。勞務合同、外派合同、上船協(xié)議，是船員、勞務公司、外派公司、用工的船公司之間的商業(yè)合同。但不論協(xié)議的屬性是勞動合同還是商業(yè)合同，都難免在此次疫情中遭受當事人履約的風險和困境。 2020年1月10日，全國人大常委會法工委發(fā)言人表示：當前我國發(fā)生新型冠狀肺炎疫情，為了保護公眾健康，政府也采取了相應疫情防控措施。對于因此不能履行合同的當事人來說，屬于不能預見、不能避免并不能克服的不可抗力。根據(jù)合同法的相關規(guī)定，因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責任，但法律另有規(guī)定的除外。1月30日中國國際貿易促進委員會發(fā)布公告，
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