經(jīng)中國(guó)海事仲裁委員會(huì)安排，本人于2020年2月2日接受了《中國(guó)船舶報(bào)》記者的電話專訪。[1] 2月3日該報(bào)以“船企趕緊看！專家指出疫情影響下「合同履行」應(yīng)對(duì)關(guān)鍵！”為題刊發(fā)了訪談文章。以下是對(duì)這次訪談的梳理，旨在提請(qǐng)大家對(duì)相關(guān)問(wèn)題的關(guān)注。

為防抗受新型冠狀病毒疫情的蔓延，當(dāng)前全國(guó)各地所采取的包括加強(qiáng)交通管理力度、封閉隔離疑似病患、延長(zhǎng)假期和推遲復(fù)工等在內(nèi)的各種必要的應(yīng)對(duì)措施，在影響我國(guó)正常經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的同時(shí)，也會(huì)對(duì)大量經(jīng)濟(jì)合同的履行產(chǎn)生重要的影響。這種狀況何時(shí)能結(jié)束，人們的工作和生活何時(shí)能恢復(fù)常態(tài)，暫時(shí)還難以預(yù)計(jì)。

前些天，中國(guó)貿(mào)促會(huì)的多個(gè)地方機(jī)構(gòu)發(fā)布公告稱，若因“新型冠狀病毒感染的肺炎疫情”的影響，導(dǎo)致無(wú)法如期履行或不能履行國(guó)際貿(mào)易合同的，企業(yè)可向當(dāng)?shù)刭Q(mào)促會(huì)申請(qǐng)辦理相關(guān)事實(shí)性證明。該證明出具后，當(dāng)事人可以部分或全部免除不履行、不完全履行和遲延履行合同的責(zé)任。

近期，國(guó)內(nèi)多家律師事務(wù)所紛紛發(fā)表研究文章，針對(duì)新型冠狀病毒疫情影響下合同履行的法律問(wèn)題提出許多參考意見和建議。

這次突然爆發(fā)的新型冠狀病毒疫情，公眾無(wú)法預(yù)見，沒(méi)有全國(guó)的統(tǒng)一協(xié)調(diào)和共同努力便無(wú)法防控和克服，而且徹底撲滅疫情的切實(shí)有效的方法仍在研究和探索之中。戰(zhàn)勝疫情甚至還需要國(guó)際社會(huì)的協(xié)調(diào)和支持。因此，總體而言，這次疫情完全超出了任何一個(gè)獨(dú)立經(jīng)濟(jì)體及經(jīng)濟(jì)合同當(dāng)事人所能控制的范圍，已經(jīng)具備了“不能預(yù)見、不能避免、不能克服”的構(gòu)成“不可抗力”的要件。

但是，這次疫情是否必然導(dǎo)致合同不能履行，或者，使合同目的無(wú)法實(shí)現(xiàn)，以及，當(dāng)事人能否據(jù)此依據(jù)不可抗力來(lái)主張免責(zé)或者解除合同？則需要按照具體問(wèn)題具體分析的原則，結(jié)合具體合同的特點(diǎn)，根據(jù)個(gè)案的具體情況做出判斷。其中很重要的一點(diǎn)是，需要客觀地分析和評(píng)估這種不可抗力與特定的合同履行之間是否存在必然聯(lián)系即因果關(guān)系。

同時(shí)，在合同履行受阻但是卻并不能構(gòu)成不可抗力的情況下，合同的當(dāng)事人或許還可以通過(guò)申請(qǐng)仲裁或請(qǐng)求法院，根據(jù)這次疫情是否可以被認(rèn)定為“情勢(shì)變更”，請(qǐng)求裁決或判定變更或解除相關(guān)合同。

因此，法律上，對(duì)于此次疫情給合同履行帶來(lái)的重大影響，應(yīng)從“不可抗力”和“情勢(shì)變更”的角度考察。實(shí)踐中，各企業(yè)單位及合同的當(dāng)事人，應(yīng)充分重視當(dāng)前形勢(shì)的發(fā)展和對(duì)合同履行的影響，注意跟進(jìn)客觀情況和履約條件的變化，抓緊研究應(yīng)對(duì)預(yù)案，及早采取有效的應(yīng)對(duì)措施。

特殊時(shí)期，一系列緊急措施將對(duì)正常的經(jīng)濟(jì)活動(dòng)有持續(xù)性影響。在此大背景下，短時(shí)間內(nèi)一些涉及加工制造、對(duì)外貿(mào)易、國(guó)際運(yùn)輸、船舶建造等港航企業(yè)的經(jīng)濟(jì)合同的正常履行，可能會(huì)受到不同程度的影響。為了盡可能地爭(zhēng)取人們居家隔離的時(shí)間，全國(guó)范圍內(nèi)普遍延長(zhǎng)了春節(jié)假期；但是，長(zhǎng)假之后，各港航和造船等企業(yè)何時(shí)才能正常開工運(yùn)轉(zhuǎn)，還仍然難料。

以造船業(yè)為例，現(xiàn)在各地延長(zhǎng)的春節(jié)假期已經(jīng)陸續(xù)結(jié)束，船企能不能正常開工？尤其是在今年第一季度，各造船廠能否如約保證在建船舶的建造進(jìn)度、新船能否按時(shí)下水、按時(shí)試航、如期交船？這些情況都將直接影響船舶建造合同的執(zhí)行。這就需要各家企業(yè)根據(jù)自身實(shí)際情況，進(jìn)行客觀評(píng)估，做出相應(yīng)的具體安排。

一些受疫情影響嚴(yán)重的地區(qū)和船企，可以將疫情考慮為不可抗力，但具體到個(gè)案是否可以以不可抗力主張免責(zé)而言，還是需要具體分析當(dāng)前疫情對(duì)具體合同的實(shí)際履行所帶來(lái)的影響，還要和當(dāng)?shù)氐囊咔橐约罢l(fā)布的通知、規(guī)定和所采取的措施結(jié)合起來(lái)考慮。

可以預(yù)見，疫情穩(wěn)定后，和其他行業(yè)一樣，港、航、船等企業(yè)業(yè)將會(huì)面臨一系列法律問(wèn)題。比如，如何處理相關(guān)合同，是否繼續(xù)履行、如何繼續(xù)履行、是否解除合同，抑或重新約定或調(diào)整合同中的某些條款的規(guī)定，等等。其中相關(guān)合同的當(dāng)事人是否能以本次疫情屬于‘不可抗力’的事由主張免責(zé)，或?qū)⒊蔀榻鉀Q合同爭(zhēng)議的重點(diǎn)問(wèn)題之一。

《民法總則》第180條規(guī)定：“因不可抗力不能履行民事義務(wù)的，不承擔(dān)民事責(zé)任?！薄逗贤ā返?17條規(guī)定：“因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責(zé)任，但法律另有規(guī)定的除外。”

這兩條規(guī)定確立了不可抗力作為法定免責(zé)事由的法律地位，但并不是任何主體都可以以不可抗力為由主張免責(zé)或解除合同，具體情況要視不可抗力事件對(duì)合同實(shí)際履行的影響而定。

在當(dāng)今世界經(jīng)濟(jì)動(dòng)蕩時(shí)期，在合同履行受阻的情況下，“情勢(shì)變更”制度的適用也有重要的參考價(jià)值。2003年，“非典事件”曾經(jīng)對(duì)許多合同的履行造成了諸多障礙，但當(dāng)時(shí)國(guó)內(nèi)還沒(méi)有情勢(shì)變更制度。2019年5月13日，最高人民法院出臺(tái)《關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)合同法〉若干問(wèn)題的解釋（二）》第二十六條，明確了法學(xué)界長(zhǎng)期呼吁引入的“情勢(shì)變更”條款?！扒閯?shì)變更”原則獲得了中國(guó)司法體制的認(rèn)可，合同當(dāng)事人也可以在因經(jīng)濟(jì)情勢(shì)的動(dòng)蕩和變化而導(dǎo)致利益不公時(shí)，得到法律的救濟(jì)。

最高人民法院的這一解釋對(duì)情勢(shì)變更制度作了如下的規(guī)定，“合同成立以后客觀情況發(fā)生了當(dāng)事人在訂立合同時(shí)無(wú)法預(yù)見的、非不可抗力造成的不屬于商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)的重大變化，繼續(xù)履行合同對(duì)于一方當(dāng)事人明顯不公平或者不能實(shí)現(xiàn)合同目的，當(dāng)事人請(qǐng)求人民法院變更或者解除合同的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)公平原則，并結(jié)合案件的實(shí)際情況確定是否變更或者解除”。

我國(guó)當(dāng)前的這次疫情總體上已經(jīng)具備了“不可抗力”的構(gòu)成要件。現(xiàn)在許多意見和建議比較集中地傾向于選擇以“不可抗力”為處理經(jīng)濟(jì)合同的主要事由和依據(jù)。但是，合同雙方當(dāng)事人究竟能不能充分地維護(hù)自身權(quán)利，完全或部分地實(shí)現(xiàn)免責(zé)的主張，還不能只是簡(jiǎn)單地一概而論，還是應(yīng)該根據(jù)合同的具體情況進(jìn)行個(gè)案分析。因此，除了“不可抗力”，“情勢(shì)變更”制度也可以作為一個(gè)考慮的因素。

上述兩種制度都是基于合同訂立以后發(fā)生無(wú)法預(yù)見、無(wú)法避免的客觀情況影響合同履行；其主要區(qū)別則在于情勢(shì)變更造成的結(jié)果是對(duì)于一方當(dāng)事人明顯不公平或者不能實(shí)現(xiàn)合同目的，即雖然合同能夠履行但是繼續(xù)履行會(huì)導(dǎo)致顯失公平，因此合同雙方應(yīng)當(dāng)共擔(dān)相應(yīng)的風(fēng)險(xiǎn)；而不可抗力造成的結(jié)果是合同無(wú)法履行，并且據(jù)此不履行合同無(wú)需承擔(dān)責(zé)任。

司法實(shí)踐中不論是適用不可抗力制度還是情勢(shì)變更制度都是非常謹(jǐn)慎的。因此，疫情是不是必然導(dǎo)致了合同不能履行，當(dāng)事人能不能依據(jù)不可抗力主張免責(zé)，應(yīng)該是具體情況具體分析、具體合同具體處理，根據(jù)個(gè)案而定，而不是一刀切地認(rèn)為，所有合同都符合情勢(shì)變更制度或不可抗力制度。

總之，在不構(gòu)成不可抗力的情況下，當(dāng)事人或許還可以通過(guò)申請(qǐng)仲裁或請(qǐng)求法院，根據(jù)這次疫情是否可以被認(rèn)定為“情勢(shì)變更”，判定變更或解除合同。

雖然在條件達(dá)成的條件下，選擇不可抗力這種“一拍兩散”的做法，可以幫助相關(guān)企業(yè)免除一些責(zé)任，做法上簡(jiǎn)單明了，見效快；但是對(duì)于有著良好合作關(guān)系和國(guó)際信譽(yù)的企業(yè)而言，應(yīng)盡量通過(guò)積極溝通協(xié)商的方式解決問(wèn)題。相信大多數(shù)依賴于長(zhǎng)期合作關(guān)系且雙方業(yè)務(wù)關(guān)聯(lián)性較強(qiáng)企業(yè)的合同當(dāng)事人，可以本著互諒互讓、誠(chéng)實(shí)信用和公平的原則，相互支持，共度時(shí)艱，以最大限度促使既有合同繼續(xù)順利執(zhí)行，從而在互利共贏的基礎(chǔ)上爭(zhēng)取雙方經(jīng)濟(jì)利益最大化。

在當(dāng)前這種特殊情況下，各相關(guān)企業(yè)更要充分重視合同的規(guī)定，要仔細(xì)閱讀和研究合同條款，看清合同中對(duì)于不可抗力的條款描述和具體范圍，并及時(shí)與合同對(duì)方當(dāng)事人保持暢通、積極的溝通和聯(lián)系，說(shuō)明本企業(yè)的實(shí)際情況和企業(yè)所在地區(qū)政府當(dāng)前為防抗疫情所采取的措施和對(duì)當(dāng)?shù)厣鐣?huì)的要求，以及為此所發(fā)布的公告通知等，讓合同對(duì)方當(dāng)事人了解本企業(yè)運(yùn)營(yíng)的環(huán)境和條件，以及合同履行中受阻的情況和困難。溝通最好采取書面的形式。同時(shí)，企業(yè)還要注意收集和保存好包括與合同向?qū)Ψ綔贤ú牧显趦?nèi)的證據(jù)。

另外，盡管受到了疫情的影響，各港航單位和船舶企業(yè)作為各相關(guān)合同的履約方不能完全處于被動(dòng)狀態(tài)，應(yīng)主動(dòng)采取一切必要的補(bǔ)救措施，努力降低損失；一俟形勢(shì)好轉(zhuǎn)，企業(yè)具備了正常運(yùn)營(yíng)的條件，工作可以恢復(fù)正常，便要及時(shí)積極履行合同，確保合同的有效執(zhí)行。

對(duì)于諸如類似造船合同這樣資金投入巨大且履約周期較長(zhǎng)的合同，如果合同還沒(méi)有實(shí)際履行，且雙方同意解除合同的話，原則上可以解除合同；如果合同已經(jīng)在實(shí)際履行過(guò)程中，雙方可以進(jìn)一步協(xié)商，修改合同條款，比如，延長(zhǎng)船舶建造時(shí)間、推遲交船期等，通過(guò)雙方配合，積極履行合同，以確保最終實(shí)現(xiàn)合同的目的。

單位在尋找相關(guān)的法律依據(jù)時(shí)，也可以參照“非典”時(shí)期我國(guó)最高人民法院的相關(guān)的司法解釋和相關(guān)案例進(jìn)行研究。例如：2003年6月11日由最高人民法院曾頒布過(guò)《最高人民法院關(guān)于在防治傳染性非典型肺炎期間依法做好人民法院相關(guān)審判、執(zhí)行工作的通知》；北京市第二中級(jí)人民法院課題組撰寫的《正確處理“非典”疫情構(gòu)成不可抗力免責(zé)事由案件》；最高人民法院為了正確適用《中華人民共和國(guó)擔(dān)保法》，結(jié)合審判實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)而制定的《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)擔(dān)保法〉若干問(wèn)題的解釋》；最高人民法院出臺(tái)的《關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)合同法〉若干問(wèn)題的解釋（二）》等，對(duì)于此次疫情中的經(jīng)濟(jì)合同的履行和合同爭(zhēng)議解決都有重要的參考作用。

面對(duì)當(dāng)前這場(chǎng)突如其來(lái)的大災(zāi)難，個(gè)人很難獨(dú)善身。由此使我們更加認(rèn)識(shí)到全民生死與共的偉大意義。在全社會(huì)共同抗擊疫情和拯救民族于危難的時(shí)刻，大家應(yīng)當(dāng)同心同德，抱團(tuán)取暖，共同面對(duì)和承擔(dān)所面臨的風(fēng)險(xiǎn)，攻克時(shí)艱，共度難關(guān)。同時(shí)，經(jīng)濟(jì)活動(dòng)必須嚴(yán)格遵循法律所制定的行為規(guī)則。在此基礎(chǔ)上，對(duì)各相關(guān)企業(yè)有以下建議：

1、認(rèn)真研究和了解已簽訂合同的條款，特別是關(guān)于對(duì)合同雙方當(dāng)事人權(quán)利、義務(wù)，以及免責(zé)事由等規(guī)定的條款，其中包括關(guān)于有無(wú)或如何對(duì)不可抗力規(guī)定的條款，做到心中有數(shù)。

2、對(duì)于受當(dāng)前疫情形勢(shì)影響不能正常和按時(shí)履約的合同，應(yīng)及時(shí)通知合同的對(duì)方當(dāng)事人，并且主動(dòng)與之保持必要的溝通，及時(shí)通報(bào)和說(shuō)明影響正常履約的情況。

3、對(duì)于因受當(dāng)前這種特殊形勢(shì)的影而導(dǎo)致的無(wú)法履行或者不能正常履行合同的事實(shí)情況，要注意隨時(shí)跟進(jìn)收集和保存證據(jù)。這類證據(jù)應(yīng)該客觀、全面，如果可能，還可以及時(shí)向合同的對(duì)方當(dāng)事人提供，以便于對(duì)方理解和掌握。

4、合同的雙方當(dāng)事人都盡量采取一切可能的補(bǔ)救措施，甚至在確保人員安全的前提下創(chuàng)造條件，努力降低客觀形勢(shì)對(duì)合同履行所帶來(lái)的不利影響，盡量減少雙方的損失。

5、在具備繼續(xù)履約的條件時(shí)，應(yīng)及時(shí)恢復(fù)工作及作業(yè)，繼續(xù)履約。

[1] 參見：“船企趕緊看！專家指出疫情影響下「合同履行」應(yīng)對(duì)關(guān)鍵！”，記者 趙蕓，載《中國(guó)船舶報(bào)》2020年2月3日星期一，頭版。